◆ 王小丹 何炜

　　林杰考上了重点中学，可母亲林莉却兴奋不起来：她没有正式工作，而她的前夫，也就是林杰的爸爸周翔，已经一年没给抚养费了。

　　当初离婚时，双方约定孩子归女方抚养，男方每月支付1000元抚养费。但在一年前，林莉让儿子随了自己的姓，周翔知道后十分恼火，从此儿子的抚养费便没了影。

　　眼看儿子就要开学了，林莉来到周翔住所，不料却看到这样的一幕：两位孤儿院的工作人员，正在向周翔道谢并送上捐款证书和感谢锦旗。他们告诉林莉，周翔失去了自己的孩子，他把10000元原本给自己孩子的抚养费捐给了孤儿院的孩子们。听到这儿，林莉真要气晕过去：“周翔是个大骗子，这笔捐款根本不是他的，是他欠我们孩子的抚养费！他拿孩子的抚养费做捐款，逃避自己做父亲的责任，这不是行善，这是作恶。我要收回这笔捐款！”孤儿院的同志也被搞糊涂了。不过，在法律上孤儿院究竟是否应该返还这笔钱？要返还的话，又还给谁呢？

　　【律师观点】

　　上海市德尚律师事务所汪敏华律师

　　我国《婚姻法》规定，孩子可以随父亲的姓，也可以随母亲的姓。林莉把孩子的名字改为林杰，尽管事先没有征得周翔同意，有欠考虑，但她的行为并没有违反法律的禁止性规定，周翔不能因此不给付抚养费。

　　照理，按照《合同法》的规定，向孤儿院捐款是属于具有社会公益性质的赠与行为，这种民事法律行为，一经成立，就具有法律约束力，任何一方不能擅自变更或解除。但是，《合同法》还规定，如果债务人无偿转让其所有的财产，给债权人造成损害的，债权人可以要求人民法院撤销债务人的行为。另外，最高法院关于贯彻执行《民法通则》若干问题的意见（修改稿）规定，财产所有人为了逃避应履行的婚姻家庭义务，将自己的财产赠与他人，如果利害关系人主张权利的，应认定赠与行为无效。

　　但是，要适用这两个规定，必须有一个前提，那就是周翔在捐献了这10000元以后，再也给不出抚养费了。只有在这种情况下，林莉起诉到法院要求认定周翔的赠与无效、或要求撤销周翔的赠与行为，才可能得到法庭的支持。

　　因此，程序上，林莉应首先代表林杰要求周翔支付抚养费，可以先与其进行协商。如果周翔向林莉明确表示他把钱都捐给孤儿院了，现在无力支付抚养费，那么，林莉就可以据此代表林杰提起诉讼，可以把孤儿院与周翔作为共同被告，要求撤销该赠与或认定该赠与无效，并主张这10000元抚养费。

　　【专家意见】

　　华东政法大学法学教授、博士生导师铁犁

　　周翔的捐款行为不属于履行法定义务的行为，而抚养儿子却属于法定义务。作为一个公民，履行法定义务优先于道德慈善行为，因为法定义务源于道德义务，但重于道德义务，所以国家要动用暴力来强制人们履行法定义务，而对人们的慈善义举，国家仅仅是鼓励和提倡。周翔有着抚养儿子的义务不去履行，却到孤儿院去捞取道德美名，这样的行为不能受到法律的认同。

　　中国古人认为只有修身、齐家之后，才能治国、平天下。一室不扫，何以扫天下？！家庭是社会的细胞，家庭稳则社会稳。这些老话是有一定道理的，尤其是在建设和谐社会的今天。