漆黑的夜晚，一个身影潜入了小高的房间。小高刚睡下不久，听见声响，便起床顺着窸窸窣窣的声音来到客厅，隐约看到有一个蒙面人正在撬抽屉。小高找了块木板，趁蒙面人拿到钱走出客厅时，狠狠向他后脑砸了下去……

　　小高这一下差点砸出人命。警察到达之后，小高才发现蒙面人是自己的一个哥们小李。原来那天上午小高招呼了几个朋友玩赌博游戏。正巧小李路过，小高便招呼过来一起玩。小李本不打算参与，可又架不住一伙人的劝诱，取出了原本准备结婚用的5万元，心想“要是能再赚点，婚礼就能办得更隆重一点”。可谁知这天小李的手气实在太差，5万元输了个精光。这下小李急了，没了这笔钱还怎么结婚？

　　小高眉开眼笑地数着钱，起身要离开，被小李一把拉住。“小高，这钱是我准备结婚的，现在输掉了，我婚也结不成了。你看，是不是先把钱给我，等我结了婚，以后再想办法还你。”小高一脸不高兴：“那怎么行，输了钱哪有往回要的道理？”说罢，把钱往怀里一揣便回了家。

　　小李不甘心这笔钱被拿走。无奈之下只好出了下策，去偷回5万元，于是便有了这一起事故。那么小李是否能要回这笔钱？小高的砸人行为又如何定性呢？

　　【律师观点】

　　上海东方法治文化研究中心研究员  朱宏剑 律师

　　第一，小李的这五万元，属于赌资，依法应予以收缴，无法退还。

　　第二，小高的砸人行为应认定为小高当时属于正当防卫但涉嫌防卫过度。小李蒙面入室，撬抽屉拿钱这个行为的实质已构成入室盗窃。依据我国刑法第20条规定“为了使国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵犯，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但应当减轻或者免除处罚。”在本起案件中，如果小高只是制止小李继续犯罪则属于正当防卫。但是，小高“狠狠地向后脑砸去，并导致小李差点出人命”，明显地超过了必要的限度。另外，从小高击打小李的部位、力度上和时机上，其击打小李时已不只是为阻止小李盗窃和逃离这么简单。